Aumento de capital social

Vistas todas las modalidades de aumento de capital social así como sus particularidades, es momento ya de analizar, una vez se adopta la decisión de su procedencia, determinar cómo se va a ejecutar el mismo, es decir, qué socios concretos asumirán el aumento de capital acordado.

A este respecto, el legislador parte de un principio de preferencia, estableciendo un derecho de preferencia a favor de los actuales socios de la compañía, pues así se desprende del artículo 304 de la Ley de Sociedades de Capital, en el que se establece que en los aumentos de capital social con emisión de nuevas participaciones sociales o de nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias, cada socio tendrá derecho a asumir un número de participaciones sociales o de suscribir un número de acciones proporcional al valor nominal de las que posea.

<ejemplo>“Así pues, retomando el ejemplo inicial en el que una sociedad limitada posee un capital social inicial de 3.000 €, formado por 3.000 participaciones sociales de valor nominal de 1 €, si se acuerda aumentar su capital social en 3.000 € mediante la creación de 3.000 nuevas participaciones, si el Sr. Javier García dispone de un 20% del capital inicial (es decir, de 600 participaciones de valor nominal de 1 €), en la ampliación de capital tendrá derecho a suscribir preferentemente un 20% de estas nuevas participaciones sociales, mediante el desembolso de 600 €”.<ejemplo>

No obstante, no habrá lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la absorción de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la conversión de obligaciones en acciones.

En cuanto al plazo para el ejercicio de este derecho de adquisición preferente, es necesario acudir a lo dispuesto por el artículo 305 de la Ley de Sociedades de Capital, en el que se establece que en las sociedades de responsabilidad limitada, el derecho de preferencia se ejercitará en el plazo que se hubiera fijado al adoptar el acuerdo de aumento, mientras que en las sociedades anónimas, el derecho de preferencia se ejercitará en el plazo que determinan los administradores.

En cualquier caso, el plazo para el ejercicio del derecho no podrá ser inferior a un mes desde la publicación del anuncio de la oferta de asunción de las nuevas participaciones o de suscripción de nuevas acciones en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.

Por último, será necesario tener en cuenta que en las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades anónimas cuando todas las acciones sean nominativas, el órgano de administración podrá sustituir la publicación del anuncio por una comunicación escrita a cada uno de los socios y, en su caso, a los usufructuarios inscritos en el Libro registro de socios o en Libro de acciones nominativas, computándose el plazo de asunción de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones desde el envío de la comunicación.

Otra de las cuestiones que sin duda alcanza gran importancia es la transmisibilidad de este derecho de adquisición preferente, cuestión abordada por el legislador en el artículo 306 de la Ley de Sociedades de Capital, en el que se establece:

• Para las sociedades de responsabilidad limitada, la transmisión voluntaria por actos «inter vivos» del derecho de asunción preferente de las nuevas participaciones sociales podrá efectuarse a favor de las personas que, conforme a esta ley o a los estatutos de la sociedad puedan adquirir libremente las participaciones sociales. Asimismo, los estatutos podrán reconocer, además, la posibilidad de la transmisión de este derecho a otras personas, sometiéndola al mismo sistema y condiciones previstos para la transmisión «inter vivos» de las participaciones sociales.
• Por su parte, para las sociedades anónimas, los derechos de suscripción preferente serán transmisibles en las mismas condiciones que las acciones de las que deriven.

Más allá de este derecho de suscripción preferente, el legislador ha diseñado asimismo un derecho de preferencia de segundo grado (artículo 307 de la Ley de Sociedades de Capital), en virtud del cual, en las sociedades de responsabilidad limitada, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, las participaciones no asumidas en el ejercicio del derecho de preferencia serán ofrecidas por el órgano de administración a los socios que lo hubieren ejercitado, para su asunción y desembolso durante un plazo no superior a quince días desde la conclusión del establecido para la asunción preferente. 

En caso de que existieren varios socios interesados en asumir las participaciones ofrecidas, éstas se adjudicarán en proporción a las que cada uno de ellos ya tuviere en la sociedad.

Finalmente, si los restantes socios no hubieran asumido estas participaciones, durante los quince días siguientes a la finalización del plazo indicado anteriormente, el órgano de administración podrá adjudicar las participaciones no asumidas a personas extrañas a la sociedad.

Por último, es necesario reseñar para los interesados, la opción que existe de excluir el derecho de preferencia (artículo 308 de la Ley de Sociedades de Capital), puesto que en los casos en que el interés de la sociedad así lo exija, la junta general, al decidir el aumento del capital, podrá acordar la supresión total o parcial del derecho de suscripción preferente. Para que dicho acuerdo sea válido, será necesario:

1. Que los administradores elaboren un informe en el que especifiquen el valor de las participaciones o de las acciones de la sociedad y se justifiquen detalladamente la propuesta y la contraprestación a satisfacer por las nuevas participaciones o por las nuevas acciones, con la indicación de las personas a las que hayan de atribuirse, y, en las sociedades anónimas, que un experto independiente, distinto del auditor de las cuentas de la sociedad, nombrado a estos efectos por el Registro Mercantil, elabore otro informe, bajo su responsabilidad, sobre el valor razonable de las acciones de la sociedad, sobre el valor teórico del derecho de preferencia cuyo ejercicio se propone suprimir o limitar y sobre la razonabilidad de los datos contenidos en el informe de los administradores. 
2. Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresión del derecho de preferencia, el tipo de creación de las nuevas participaciones sociales o de emisión de las nuevas acciones y el derecho de los socios a examinar en el domicilio social el informe o los informes antes indicados, así como pedir la entrega o el envío gratuito de estos documentos.
3. Que el valor nominal de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones, más, en su caso, el importe de la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada o con el valor que resulte del informe del experto independiente en el caso de las sociedades anónimas.
   

Como es lógico, en ocasiones puede suceder que el aumento de capital diseñado ex ante finalmente no llegue a buen término, parcial o completamente, pues los socios actuales o terceras personas no acudan a suscribir y desembolsar las nuevas participaciones o acciones que, en su caso, se creen.

Para estos supuestos, el legislador ha establecido una serie de reglas que deben vehicular cómo proceder ante ello. Así pues:

1) Aumentos incompletos en las sociedades de responsabilidad limitada (artículo 310 de la Ley de Sociedades de Capital):

• En las sociedades de responsabilidad limitada, cuando el aumento del capital social no se haya desembolsado íntegramente dentro del plazo fijado al efecto, el capital quedará aumentado en la cuantía desembolsada, salvo que en el acuerdo se hubiera previsto que el aumento quedaría sin efecto en caso de desembolso incompleto.
• Para este segundo supuesto, en el caso de que el aumento del capital quede sin efecto, el órgano de administración, dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo fijado para el desembolso, deberá restituir las aportaciones realizadas. Si las aportaciones fueran dinerarias, la restitución podrá hacerse mediante consignación del importe a nombre de los respectivos aportantes en una entidad de crédito del domicilio social, comunicando a éstos por escrito la fecha de la consignación y la entidad depositaria.

2) Aumentos incompletos en las sociedades anónimas (artículo 311 de la Ley de Sociedades de Capital):

• En las sociedades anónimas, cuando el aumento del capital no se haya suscrito íntegramente dentro del plazo fijado para la suscripción, el capital sólo se aumentará en la cuantía de las suscripciones efectuadas si las condiciones de la emisión hubieran previsto expresamente esta posibilidad.
• En el caso de que el aumento del capital quede sin efecto, el órgano de administración lo publicará en el Boletín Oficial del Registro mercantil y, dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo de suscripción, deberá restituir las aportaciones realizadas. Si las aportaciones fueran dinerarias, la restitución deberá hacerse directamente a los respectivos aportantes o mediante consignación del importe a nombre de éstos en el Banco de España o en la Caja General de Depósitos.

Finalmente, acordado el aumento y suscritas las nuevas participaciones o acciones sociales, los socios que hayan acudido al aumento de capital quedarán obligados a hacer su aportación desde el momento mismo de la suscripción, de modo que de forma inmediata deberán aportar a la sociedad las cantidades pecuniarias o bienes a que se hubieran comprometido en contraprestación a las participaciones o acciones recibidas o al incremento de valor de las que ya se tuvieren (artículo 312 de la Ley de Sociedades de Capital).

Desde un punto de vista formal, la primera cuestión a tener en cuenta, como no puede ser de otro modo, es la necesidad de adaptar el precepto estatutario relativo al capital social de la compañía, pues como es lógico, el aumento de capital acordado y materializado modifica lo dispuesto anteriormente en el mismo.

Así lo dispone el artículo 313 de la Ley de Sociedades de Capital, en el que se establece que una vez ejecutado el acuerdo de aumento del capital social, los administradores deberán dar nueva redacción a los estatutos sociales a fin de recoger en los mismos la nueva cifra de capital social, a cuyo efecto se entenderán facultados por el acuerdo de aumento.

A tal efecto, los mismos deberán interesar el otorgamiento de la oportuna escritura pública, la cual, en virtud de lo establecido en el artículo 314 de la Ley de Sociedades de Capital, tendrá por objeto documentar la ejecución de dicha ampliación.

En la misma se deberá expresar los bienes o derechos aportados y, en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada o de las anónimas no cotizadas, si el aumento se hubiera realizado por creación de nuevas participaciones sociales o por emisión de nuevas acciones, la identidad de las personas a quienes se hayan adjudicado, la numeración de las participaciones o de las acciones atribuidas, así como la declaración del órgano de administración de que la titularidad de las participaciones se ha hecho constar en el Libro-registro de socios o de que la titularidad de las acciones nominativa se ha hecho constar en el Libro-registro de acciones nominativas.

Finalmente, otorgada la correspondiente escritura pública, procederá su lógica inscripción en el Registro Mercantil, pues así lo establece el artículo 315 de la Ley de Sociedades de Capital, en el que se detalla que el acuerdo de aumento del capital social y la ejecución del mismo deberán inscribirse simultáneamente en el Registro Mercantil.

No obstante, por excepción a esta regla general, el acuerdo de aumento del capital de la sociedad anónima podrá inscribirse en el Registro Mercantil antes de la ejecución de dicho acuerdo cuando concurran las dos circunstancias siguientes:

• Cuando en el acuerdo de aumento del capital social se hubiera previsto expresamente la suscripción incompleta.
• Cuando la emisión de las nuevas acciones hubiera sido autorizada o verificada por la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

Por último, es necesario precisar que para el caso de que hubieran transcurrido seis meses desde la apertura del plazo para el ejercicio de derecho de preferencia sin que se hubieran presentado para su inscripción en el Registro los documentos acreditativos de la ejecución del aumento del capital, quienes hubieran asumido las nuevas participaciones sociales o los suscriptores de las nuevas acciones podrán pedir la resolución de la obligación de aportar y exigir la restitución de las aportaciones realizadas, teniendo en cuenta además que si la falta de presentación de los documentos a inscripción fuere imputable a la sociedad, podrán exigir también el interés legal (artículo 316 de la Ley de Sociedades de Capital).

En materia fiscal y aumentos de capital social, es sin duda necesario tener en cuenta lo dispuesto en el artículo 45.I.B.11 del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, en el que se establece que estarán exentos, entre otros, el aumento de capital. 

Para otorgar una escritura de aumento de capital social simplemente será necesario contactar con la oficina notarial (llamando al teléfono de la oficina notarial o en la dirección de email mercantil@jesusbenavides.es) y concertar una cita en el día y hora que más convenga a los otorgantes.

El día y hora acordados, los otorgantes simplemente deberán acudir a la oficina notarial provistos de la documentación necesaria (consultar apartado de documentación necesaria) para firmar la escritura correspondiente, la cual será redactada en base al contenido legal mínimamente exigible y a las previsiones y necesidades de los clientes en cuestión.

En cualquier caso, si los interesados necesitan ayuda en relación a los modelos de certificados de los que resulte la adopción de los acuerdos sociales necesarios para las modificaciones estatutarias que se traten, pueden contactar con la oficina notarial para obtener ayuda y asesoramiento al respecto.

Si el interesado lo desea, se le puede hacer entrega de la copia auténtica de la escritura de aumento de capital social el mismo día de la firma, pero en tal caso, deberá ser él quien acuda al Registro Mercantil a gestionar su inscripción.

Por supuesto, si ello se desea así, es posible encomendar esta gestión a la propia oficina notarial, la cual remitirá telemáticamente la escritura al Registro Mercantil a los efectos de obtener su inscripción.

Una vez ello ya se haya producido, se hará entrega de la copia auténtica de la escritura a sus otorgantes, en la que consten ya los datos de inscripción de la misma, lo que será mucho más útil, pues a partir de ese momento el documento podrá desplegar todos sus efectos.