Poder preventivo

De forma genérica, podrá otorgar un poder preventivo toda persona física mayor de edad que se halle en pleno ejercicio de su capacidad natural de entender y de querer.

Podrá ser nombrado como apoderado en un poder preventivo cualquier persona física mayor de edad y con plenas capacidades intelectivas y volitivas.

Asimismo, es interesante saber que en estos casos también se puede designar como apoderado a personas jurídicas (como fundaciones) que tengan por objeto el velar por los intereses personales y patrimoniales de personas con discapacidad o que sufran una incapacitación.

Efectivamente, si se otorga un poder preventivo, la Ley obliga al Notario que autorice la escritura a comunicarlo al Registro Civil en el que conste inscrito el nacimiento del poderdante, a los efectos de que quede constancia de ello.

Mediante el poder preventivo se podrán realizar los actos o negocios jurídicos que determine el poderdante, aunque teniendo en cuenta el objeto del mismo, las facultades que se suelen incluir en él suelen ser muy amplias, y se suelen incluir las propias de un poder general, entre las que es habitual incluir las siguientes:

• Administrar bienes inmuebles (lo que puede permitir, por ejemplo, celebrar un contrato de alquiler).
• Conceder, reconocer, aceptar, cobrar y pagar deudas, préstamos y créditos de toda clase.
• Comprar y vender toda clase de bienes muebles o inmuebles (como por ejemplo una vivienda o un vehículo a motor).
• Constituir toda clase de derechos reales y personales sobre bienes muebles e inmuebles, como por ejemplo usufructos, servidumbres, hipotecas, prendas, anticresis, derechos de opción, derechos de tanteo o retracto, etc.
• Realizar toda clase de operaciones inmobiliarias sobre fincas, como su urbanización o parcelación, deslindes, agrupaciones, agregaciones o segregaciones de fincas, etc.
• Aceptar o, en su caso, rechazar, donaciones, herencias o legados.
• Ejercer toda clase de actividad comercial o económica.
• Librar, endosar, aceptar, cobrar y descontar letras de cambio, cheques, pagarés, talones y demás documentos de crédito.
• Constituir, modificar, transformar, y disolver o liquidar toda clase de sociedades civiles o mercantiles.
• Tomar dinero a préstamo o crédito.
• Iniciar, comparecer e intervenir, por sí mismo o mediante abogado y/o procurador en toda clase de procedimientos judiciales, ante cualquier jurisdicción (ya sea civil, penal, contencioso-administrativa o laboral), pudiendo, en tales procesos, adoptar toda clase de decisiones, como el allanamiento, la transacción, el acuerdo extrajudicial, etc.
• Realizar cualquier trámite administrativo ante cualquier administración pública, ya sea local, autonómica o estatal, incluyendo el ámbito tributario.
• Contratar seguros de riesgo.
• Ingresar, retirar o disponer de fondos o de cualquier clase de activo depositado o gestionado por entidades financieras.
• Otorgar instrumentos públicos y obtener copias de los mismos.

Asimismo, por supuesto, la escritura de poder preventivo podrá incluir cualquier otra facultad no mencionada entre las anteriores que sea del interés del poderdante.

Como se ha indicado, las facultades que se confieren al apoderado en un poder preventivo son muy amplias, de modo que su otorgamiento confiere al apoderado la capacidad de realizar la práctica totalidad de actos o negocios jurídicos que cualquier sujeto puede realizar en la realidad económica y social, de modo que, como ya se puede atisbar, la importancia y trascendencia del documento para el patrimonio e intereses del poderdante es crucial.

Asimismo, si combinamos esta realidad con el hecho de que este poder surtirá efectos en el momento en que el poderdante tenga sus capacidades mentales mermadas, de modo que no tendrá forma de supervisar o fiscalizar la actuación del apoderado, la relevancia y trascendencia del documento se convierte en fundamental.

Así pues, si el apoderado realiza, mediante el poder, actos de buena fe y con profesionalidad, sin duda pueden suponer algo bueno y positivo para el poderdante, pues éste tendrá una persona que podrá velar por sus intereses y patrimonio cuando él no lo puede hacer, ya que ha perdido su capacidad mental para hacerlo.

Por el contrario, hay que tener muy presente que si el apoderado hace un mal uso del poder, realizando actos de mala fe o gestiona negligentemente los activos del poderdante, ello puede suponer un gran quebranto para el patrimonio del poderdante.

Por todo lo expuesto, la concesión de un poder preventivo a favor de un tercero debe ser un acto sumamente meditado y reflexionado con serenidad por parte del poderdante, basado en una profunda confianza a favor de la persona del apoderado, pues una vez se concede (y sin perjuicio de que a posteriori se pueda revocar) las consecuencias de ello, llegado el caso que fuere necesario hacer uso del mismo, pueden ser absolutamente devastadoras si el apoderado realiza un mal o negligente uso del poder, de modo que, nuevamente, se reitera que cualquier persona que esté interesada en otorgar un poder preventivo, debe pensar muy seriamente en las consecuencias que ello puede suponer para su persona y patrimonio y hacerlo solo si tiene una profunda y sincera confianza en la honestidad, profesionalidad y rigor del apoderado.

En todo caso, es necesario indicar asimismo que la ley permite al poderdante establecer en el propio poder preventivo medidas de control (como por ejemplo nombrar un órgano de fiscalización, la necesidad de realizar un inventario anual, de auditar anualmente la gestión que se realice, etc.), lo cual, sin duda, también puede ser muy interesante para tratar de garantizar un uso adecuado del poder preventivo.

Por supuesto, es posible que el poderdante designe a más de un apoderado en su escritura de poder preventivo, de modo que sean dos o más personas las que puedan ejercer las facultades previstas en el apoderamiento.

En tal caso, por lo que se refiere a la forma de actuación, es menester indicar que la misma quedará condicionada a lo que establezca el poderdante en su escritura, de modo que éste podrá elegir si prefiere que los 2 o más apoderados actúen solidariamente (es decir, que cada uno pueda actuar por sí mismo) o, por el contrario, mancomunadamente, es decir, de forma conjunta.

En caso de que no se especificare la forma de actuación, se entiende que, en aplicación del principio de interpretación escrita de los poderes, los apoderados deberán actuar de forma conjunta.

La ley y la jurisprudencia determinan que los poderes, también los preventivos lógicamente, deben interpretarse mediante un principio de prudencia e interpretación restrictiva y estricta, de modo que el apoderado sólo podrá realizar aquellos actos o negocios jurídicos que de una forma clara, expresa y diáfana se hayan establecido en la escritura de poder, mientras que, por el contrario, todo aquello que no esté especificado o resulte dudoso o interpretable, quedará fuera del ámbito de actuación del apoderado.

La facultad de autocontratación es una previsión que se puede incluir en la escritura de poder en virtud de la cual, el poderdante confiere la autorización al apoderado para que éste, cuando actúe en su nombre y representación, pueda realizar negocios consigo mismo.

<ejemplo>“Así pues, un ejemplo de ello sería el supuesto en el que un poderdante concede facultades al apoderado para enajenar sus bienes inmuebles, y al incluir la facultad de autocontratación, el poderdante autoriza asimismo a que sea el propio apoderado quien adquiera su vivienda”.<ejemplo>

Por su parte, la facultad de contraposición de intereses es aquella previsión que se puede incluir en la escritura de poder en virtud de la cual, el poderdante autoriza al apoderado a hacer uso del poder incluso en aquellos supuestos en los que puedan existir conflictos de intereses entre ambos.

<ejemplo>“Lo que por ejemplo, puede suceder en el caso de que en el poder se incluya la facultad de participar en subastas de bienes, y en una subasta concreta también forme parte el apoderado como postor. En este caso, como se puede observar, existe un conflicto entre ambas partes, pues la oferta que pueda realizar el apoderado, en nombre y representación del poderdante, entrará en conflicto con la que pueda hacer el apoderado en su propio nombre y representación, de modo que la actuación del apoderado, en nombre y representación del poderdante, sólo sería válida si en el poder que se conceda se especifica expresamente que se puede hacer uso del mismo incluso en situaciones de contraposición de intereses con el apoderado”. <ejemplo>

Por supuesto, mientras el poderdante conserve su capacidad natural de entender y de querer, puede revocar el poder en el momento que desee, de modo que si una vez se ha conferido la representación, el poderdante considera que ya no desea mantener la misma, por la razón que sea (como por ejemplo pérdida de confianza), puede acudir a la oficina notarial a otorgar una escritura de revocación de poder para así dejarlo sin efecto. Para más información al respecto, consulte el apartado de esta web relativo a la revocación de poderes (AQUÍ).

Por supuesto, el apoderado también puede renunciar a su cargo en cualquier momento, en cuanto lo desee, de modo que, si así lo considera oportuno, puede optar por no hacer uso del poder, destruir el original del mismo o, en su caso, formalizar su renuncia mediante una escritura pública. Para más información al respecto, consulte el apartado de esta web relativo a la renuncia de poderes (AQUÍ).

Por supuesto, no hay problema en ello, de modo que si por cualquier circunstancia sobrevenida es necesario modificar el poder para incluir o retirar alguna facultad concreta, ello es perfectamente posible. A tal efecto, será necesario acudir a la oficina notarial al efecto de otorgar la nueva escritura modificativa del poder.

La escritura de poder preventivo sólo la deberá firmar el poderdante, es decir, la persona que confiere el poder, de modo que no será necesario que acuda el apoderado o apoderados al acto de la firma de la escritura ni que acepten su designación como tal.

Una vez se haya firmado la escritura, la oficina notarial procederá, en el mismo acto, a entregar una copia auténtica de la escritura de poder al poderdante, para que éste haga el uso que corresponda de la misma.

Efectivamente, para que el apoderado o apoderados designados puedan hacer uso del poder cuando corresponda, será necesario que el poderdante le haga entrega de la copia auténtica, para que a partir de entonces éste pueda hacer uso del mismo si finalmente, se llega a producir la pérdida de capacidades a resultas de la cual proceda la utilización del poder.

Por supuesto, el notario puede desplazarse a firmar el poder a su domicilio, ya que la ley obliga a garantizar el servicio público notarial a todas aquellas personas minusválidas, enfermas o con movilidad reducida que no puedan acudir por sí mismas a la oficina notarial.

No obstante, será necesario tener en cuenta que, en tal caso, por una cuestión de competencia territorial del Notario requerido, deberá tratarse de un Notario de la localidad en cuestión en la que se halle el domicilio de la persona que no puede desplazarse.